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周岳軍

案情：2011年2月21日，甲、乙二房地產(chǎn)公司與丁投資公司共同設(shè)立丙房地產(chǎn)公司，注冊資本3000萬元，丁投資公司出資1650萬元，持股55%，甲、乙二房地產(chǎn)公司各出資675萬元，各持股22.5%。丙房地產(chǎn)公司自成立以來，一直由丁投資公司控制并實際經(jīng)營，且僅開發(fā)建設(shè)了長沙市一個房地產(chǎn)項目，該項目于2021年底基本建成，目前尚有部分商鋪、車位未售，以及已售房屋需要維護，剩余少部分工程款尚未完全結(jié)清。丁投資公司認可丙房地產(chǎn)公司總體處于凈盈利狀態(tài)，但一直未結(jié)算及分配利潤，由于丁投資公司控股并實際控制丙房地產(chǎn)公司，丙房地產(chǎn)公司最后一次召開股東會形成股東決議的時間為2019年7月30日，且決議內(nèi)容是修改公司章程，同意加入黨建工作相關(guān)內(nèi)容。2018年3月，法院裁定受理甲房地產(chǎn)公司破產(chǎn)清算一案，并指定破產(chǎn)管理人(以下稱管理人)，管理人接管甲房地產(chǎn)公司資產(chǎn)后，出于清算工作需要，多次要求丁投資公司與丙房地產(chǎn)公司召開股東會公布公司經(jīng)營狀況、對投資項目進行審計結(jié)算、分配紅利，均未達成一致。且丙房地產(chǎn)公司持續(xù)四年未召開股東大會，形成有效決議，2023年3月，甲、乙房地產(chǎn)公司曾提起公司股東知情權(quán)之訴。

丙房地產(chǎn)公司存續(xù)還是解散、怎樣才能有效保障甲房地產(chǎn)公司債權(quán)人的利益？那么管理人如何正確處置，有兩種意見。

一種意見認為丙房地產(chǎn)公司不符合法定解散條件：(一)丙房地產(chǎn)公司管理未陷入僵局，不存在嚴重困難。甲乙房地產(chǎn)公司長期不參與實際經(jīng)營管理，在丁投資公司的經(jīng)營下， 所開發(fā)的項目已有眾多業(yè)主收房入住，公司也逐年實現(xiàn)盈利。丙房地產(chǎn)公司的運營成本原本就不依賴傳統(tǒng)的股東大會決策。(二)丙房地產(chǎn)公司存續(xù)不會損害股東利益。丙房地產(chǎn)公司開發(fā)的項目仍有部分商鋪、車位未售，以及已售房屋需要維護，剩余工程款尚未完全結(jié)清，丙房地產(chǎn)公司存續(xù)才能確保上述問題得到妥善解決。待上述問題基本處理完后，即可依法進行利潤分配，丙房地產(chǎn)公司的存續(xù)不會使股東利益受損。(三)股東之間的矛盾完全可以通過其他途徑解決，且甲乙房地產(chǎn)公司提起的知情權(quán)糾紛，在法院生效判決作出后，丙房地產(chǎn)公司積極履行了判決確定的義務。甲乙房地產(chǎn)公司對可分配利潤期待高，導致各方難以就利潤分配達成一致意見，才引發(fā)糾紛。利潤分配的矛盾可以通過協(xié)商、法院調(diào)解等方式處理，三方股東并非完全喪失合作、協(xié)商談判的基礎(chǔ)。

另有意見認為依法提起丙房產(chǎn)公司解散之訴，才能有效保障甲房地產(chǎn)公司債權(quán)人的利益。本案有個爭議焦點，其為丙房地產(chǎn)公司是否具備解散條件?！豆痉ā返?82條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院解散公司，《公司法》解釋二第1條規(guī)定：“單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第182條規(guī)定的， 人民法院應予受理：(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（二)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；(三)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形?！?依據(jù)上述規(guī)定，甲、乙房地產(chǎn)公司請求提起解散丙房地產(chǎn)之訴的條件成立。首先，從起訴主體資格來看，甲、乙房地產(chǎn)公司分別持有丙房地產(chǎn)公司22.5%的股權(quán)，各個已超過全部股東表決權(quán)10%的，符合提起解散公司訴訟的主體資格。其次，從公司管理機制運行來看，丙房地產(chǎn)公司經(jīng)營管理出現(xiàn)了嚴重困難。 判斷公司的經(jīng)營管理是否出現(xiàn)嚴重困難，應當從公司的股東會、董事會的運行現(xiàn)狀進行綜合分析，根據(jù)丙房地產(chǎn)公司公司章程關(guān)于組織機構(gòu)、職權(quán)、議事規(guī)則的規(guī)定，丙房地產(chǎn)公司股東會是最高權(quán)力機構(gòu)，決定公司的一切重大事宜至少應當每年召開一次，董事會會議至少每季度召開一次，丙房地產(chǎn)公司最后一次召開股東會形成股東會決議的時間是2019年7月30日，且此次會議所形成的決議內(nèi)容主要是修改公司章程，加入黨建工作相關(guān)內(nèi)容事宜，并非對經(jīng)營事務進行決議。丙房地產(chǎn)公司已持續(xù)近4年無法正常召開董事會、股東會，經(jīng)營決策機制長期失靈，公司已經(jīng)無法通過股東會決議的方式來管理，可以認定丙房地產(chǎn)公司經(jīng)營管理已發(fā)生嚴重困難。再次，從公司存續(xù)的后果來看，丙房地產(chǎn)公司存續(xù)會使甲、乙房地產(chǎn)公司兩個小股東的利益受到重大損失。一是丙房地產(chǎn)公司一直由丁投資公司實際控制主導經(jīng)營，丁投資公司雖然認可其管理期間丙房地產(chǎn)公司一直處于盈利狀態(tài)，但丙房地產(chǎn)公司長期不召開董事會、股東會，不通報公司的經(jīng)營狀況，不向股東分配紅利，導致甲、乙房地產(chǎn)公司的投資目的無法實現(xiàn)，繼續(xù)維持公司的存續(xù)，只會產(chǎn)生大股東利用其優(yōu)勢地位單方?jīng)Q策，損害小股東利益的后果。二是丙房地產(chǎn)公司自成立之日僅開發(fā)建設(shè)了一個項目，該項目已于2021年底基本建成，且大部分已銷售入住。公司多年無實際經(jīng)營活動，僅有原項目的部分遺留問題尚未得到妥善解決。公司解散后，遺留問題可由清算組進行處理，對股東的利益不會產(chǎn)生實質(zhì)影響，不能成為阻卻公司解散的理由。最后，從雙方矛盾的解決來看，丙房地產(chǎn)公司股東之間的僵局已經(jīng)無法化解。且甲房地產(chǎn)公司已進入破產(chǎn)清算程序，因與丙房地產(chǎn)公司的股權(quán)收益存在爭議，未完成分配，雙方矛盾僅僅憑知情權(quán)判決執(zhí)行不能解決利潤分配問題，也嚴重損害了甲房地產(chǎn)公司債權(quán)人的利益。

管理人最后按照第二種意見提起了公司解散之訴，乙房地產(chǎn)公司作為原告參加了訴訟，訴訟請求得到了法院的支持。（作者常德鑫源清算事務有限責任公司周岳軍）

作者：周岳軍

責編：伏志勇

一審：樊芳

二審：伏志勇

三審：萬朝暉

來源：湖南法治報